民企法律風(fēng)險高發(fā)領(lǐng)域案例之一

　　國企與民企聯(lián)姻，兩者是在不同的背景、環(huán)境、企業(yè)文化、運作方式下生存，各自遵從不同的游戲規(guī)則，貿(mào)然結(jié)合必然會有大沖撞……

　　引子：

　　一方是破敗將傾的國企，董事長三顧茅廬，企圖力挽狂瀾；一方是民企老板，投資數(shù)百萬，準(zhǔn)備銳意革新。

　　白紙黑字，協(xié)議公章一切妥當(dāng)，開局神速。

　　孰料僅僅合作4天，民企老板被趕出公司，協(xié)議終止，而原國企董事長也被罷免，雙方被迫走上公堂。

　　這4天里究竟發(fā)生了什么？

　　案情回放：

　　這是企業(yè)改制中的一個奇聞：

　　2005年4月19日，經(jīng)營狀況不佳的鞍山神州動力鍋爐有限公司（以下簡稱神州動力）吸收民營企業(yè)鞍山金利金屬材料有限公司（以下簡稱金利公司）參股，并將該公司總經(jīng)理白國力增選為董事，任命為神州動力總經(jīng)理。

　　4月23日，神州動力又宣布解除與金利公司的協(xié)議，終止白國力的董事資格，解聘其總經(jīng)理職務(wù)。

　　白國力認(rèn)為該做法不合法，沒有執(zhí)行。于是，神州動力出現(xiàn)了兩個領(lǐng)導(dǎo)班子并存的狀況。

　　改制機(jī)遇

　　神州動力是由鞍山鍋爐（集團(tuán)）有限公司（以下簡稱鞍山鍋爐）改制而來的。

　　2003年，經(jīng)上級部門同意，鞍山鍋爐以企業(yè)廠房設(shè)備等資產(chǎn)對職工抵債，抵債資產(chǎn)由工會代管。后企業(yè)繼續(xù)改制，工會以其中1110萬元資產(chǎn)投資，吸納原企業(yè)管理層9人的現(xiàn)金10萬元，共同組建了神州動力。而這1100萬元是按職工內(nèi)欠轉(zhuǎn)為抵債資產(chǎn)的，也就是說，把欠職工的錢，轉(zhuǎn)為職工可享有的股份。即便如此，神州動力仍然不能正常經(jīng)營，組建不到一年，已欠外債900多萬元，企業(yè)負(fù)債高達(dá)70％以上，瀕臨倒閉。

　　在這一關(guān)口上，金利公司走進(jìn)了神州動力。

　　2005年4月初，神州動力董事長梅村與金利公司董事長白國力接觸，商談神州動力欠金利公司貨款213萬元一事，最后雙方達(dá)成了還款計劃。

　　在接下來的4月17、18日兩天里，梅村與白國力又有過三次長談，梅希望白能投資入股。白被梅的誠意所打動，雙方達(dá)成協(xié)議。

　　4月19日，白國力與梅村共同簽定了《關(guān)于白國力與鞍山神州動力鍋爐有限公司投資入股經(jīng)營的協(xié)議》（以下簡稱《協(xié)議》）。

　　在這份《協(xié)議》中，自然人白國力將人民幣623萬元以增資、擴(kuò)股的形式投入到神州動力作為股份并形成個人資本，占總投資比例的35.95％，而神州動力以實收資本（固定資產(chǎn)）1110萬元作為此次合資的投資股份，占總投資比例的64.05％。雙方董事長簽字并蓋有兩家企業(yè)的公章。

　　同時，在該《協(xié)議》中，全體董事還一致通過了三項議題：一是通過白國力與神州動力合資合作協(xié)議；二是增補白國力為公司董事；三是聘任白國力為神州動力總經(jīng)理。神州動力的10名董事都在《協(xié)議》上簽了字。

　　至此，神州動力和白國力形成合資合作關(guān)系。

　　禍起蕭墻

　　在雙方簽訂合資合作協(xié)議后，白國力正式行使神州動力總經(jīng)理一職。

　　他進(jìn)廠后，對企業(yè)進(jìn)行了全面的了解和調(diào)查，發(fā)現(xiàn)了很多意想不到的問題，他向董事長梅村提出很多管理設(shè)想，得到梅的支持。同時，白也答應(yīng)了梅的要求，從4月20起，陸續(xù)投入資金，供神州動力使用，解決公司急需的職工工資、電費、水費、材料等的費用。

　　4月20日中午，白向梅提議職工食堂應(yīng)盡快添置桌椅，今后職工午餐免費，梅同意，并當(dāng)即向職工公布，職工拍手稱快。

　　21日、22日，白與公司管理人員研究財務(wù)賬目、付款項目、財務(wù)平衡等問題，決定將一些崗位裁員，設(shè)立培訓(xùn)中心。

　　22日中午，機(jī)械車間幾名職工與食堂管理人員發(fā)生爭吵。由于神州動力的機(jī)械加工車間包給了外人，而食堂管理員認(rèn)為免費午餐的待遇是給神州動力職工的，就不讓機(jī)械車間的工人吃飯。白國力認(rèn)為食堂管理員做得對，因此與承包人發(fā)生了口角，并決定馬上召開中層以上干部會。

　　在會議上，白國力先讓人找來該承包人，要看他的承包合同，又一次發(fā)生口角。當(dāng)迫使該承包人拿來合同后，白國力發(fā)現(xiàn)在協(xié)議、上交承包費等方面都存在問題，當(dāng)即表示要解除與該承包人的協(xié)議。

　　同時，白國力還發(fā)現(xiàn)神州動力下設(shè)4個子公司都有獨立的賬號，他認(rèn)為這樣會使資金難以管理，因此提出這些賬號全部作廢，全公司只保留一個賬號。

　　會議開到23日凌晨4點多。白國力對梅村非常不滿意，認(rèn)為他沒有說明企業(yè)管理混亂的真實情況，考慮到梅村對這種混亂局面沒辦法扭轉(zhuǎn)，白國力提出，要么撤資，要么重新選舉董事長。

　　23日9時30分左右，神州動力三位副總口頭向白國力宣布：一、中止與金利公司的合作協(xié)議；二、撤消白國力總經(jīng)理及董事資格。理由是白國力的所作所為違背了董事會的初衷。

　　26日，原董事長梅村被免職，董事會選舉田文雙為代理董事長兼總經(jīng)理。

　　兩個“中央”

　　這種結(jié)果，白國力當(dāng)然不能接受。多方請教之后，他了解到神州動力董事會的操作有許多不合法之處，于是，他將這個董事會稱為“偽政府”，并對董事會提出的交回印鑒的決議置之不理，繼續(xù)履行總經(jīng)理職權(quán)。

　　白國力多次召開職工座談會，了解職工工作、生活狀況；對生病住院的職工，他以總經(jīng)理的名義看望，還送去慰問金、慰問品。神州動力新領(lǐng)導(dǎo)班子因為資金實在匱乏，就把300多個鐵工具箱賣了，執(zhí)行者包括保衛(wèi)處長，白國力隨即發(fā)出通告，將這位保衛(wèi)處長撤職。

　　這一段時間，廠區(qū)內(nèi)外不斷有各種通告發(fā)出，但卻是出自兩個“神州動力”。

　　走上公堂

　　隨后，神州動力在鞍山鐵西區(qū)法院起訴白國力，要求法院宣判定與白國力簽訂的合資合作協(xié)議無效，并解除協(xié)議，并請求法院宣判白國力返還營業(yè)執(zhí)照、公章、財務(wù)章等物品。

　　而白國力也反訴神州動力，請求法院確認(rèn)合資合作協(xié)議有效，對自己合法的股東地位予以認(rèn)定，確認(rèn)神州動力違法作出的董事會決議無效，并判令神州動力公司繼續(xù)履行協(xié)議，完成工商變更登記手續(xù)。

　　點評：

　　史慶華香港華潤（集團(tuán)）有限公司法律部企業(yè)法律顧問、律師

　　四個焦點問題

　　這個案子涉及到很多法律問題，而且雙方的焦點、沖突也是以法律的形式表現(xiàn)出來的。

　　第一個問題，新的股權(quán)結(jié)構(gòu)和董事會的關(guān)系問題。目前神州動力是工會代表工人持股64.05％，白國力持股35.95％。從法律上來講，相應(yīng)的股權(quán)結(jié)構(gòu)發(fā)生變化以后，企業(yè)的董事會也應(yīng)該進(jìn)行改選。但目前看來，神州動力的董事會在股權(quán)發(fā)生上述變化的時候沒有進(jìn)行改選，也就為今天的局面埋下了伏筆。關(guān)于工會作為持股主體問題，在國有企業(yè)中是廣泛存在的，而其中最關(guān)鍵的問題是工會所持有的股權(quán)，歸根到底是誰的？實際上，這個權(quán)利是屬于職工的，因為工會實際上是職工持有。既然如此，那么由廣大職工來處置這種股權(quán)或者是行使這個股權(quán)，這在法律上就是完全可以的，而不僅僅受限董事會控制的工會代表。

　　第二個問題，關(guān)于合資協(xié)議。從目前情況看，這個協(xié)議的主體是沒問題的，但這個協(xié)議也還存在著許多瑕疵和不可理解的地方。比如，協(xié)議規(guī)定神州動力以實際資本作為此次合資投資的股份，占投資比例的64.05％，這在法律上是非常矛盾的。一個公司怎么可能對于自己還有持有股份呢？再比如，協(xié)議約定企業(yè)的一切重大活動，乙方具有一票否決權(quán)。而實際上這個約定是無效的，因為有限治理公司的責(zé)任結(jié)構(gòu)是法定的，這個法定不能因股東之間的協(xié)議加以變更，公司法已經(jīng)把重大經(jīng)營權(quán)利或者是授予給董事會或者是股東會行使了，不可能因為你一票否決而否定他。

　　第三個問題，涉及到的債權(quán)債務(wù)關(guān)系。在簽這個協(xié)議之前，白國力是不是注意到這個企業(yè)有多少負(fù)債，又有多少債權(quán)，目前的資產(chǎn)負(fù)債率又怎么樣。還有，新的股東進(jìn)入以后，對原來的債務(wù)怎么處理是不是有明確的約定。

　　最后是關(guān)于合同撤銷的問題。神州動力董事會宣布撤銷這個合資協(xié)議是不能成立的，因為它沒有權(quán)利，這個決定應(yīng)該是由股東大會來決定的。退一步說，即使神州動力的股東會作出一種決議要撤銷合資協(xié)議，也不行。因為這個合同一經(jīng)簽訂，就生效了，生效了就受法律的保護(hù)。除非出現(xiàn)了法律規(guī)定的情形才可以生效，或者是雙方協(xié)商，任何一方單方面是沒有這個權(quán)利的。

　　要解決神州動力目前的局面，一個途徑是按照現(xiàn)在的股權(quán)結(jié)構(gòu)來改組董事會，使董事會成為真正的股東代表；另外就是走司法訴訟的路子，通過法律手段來確認(rèn)協(xié)議的有效性、確認(rèn)白國力的股東地位。

　　應(yīng)該注意什么

　　那么，通過這個案例，我們民營企業(yè)想?yún)⑴c國企改造，應(yīng)該注意一些什么問題？

　　第一，法律風(fēng)險評估必須排第一位。雖然民企參與國企改制和進(jìn)入壟斷行業(yè)看似是一塊肥缺，但必須牢記，在所有的評估中，法律風(fēng)險評估必須排第一位，特別是體制風(fēng)險和政策風(fēng)險。

　　第二，要尋求有力的法律保障，在法律上將進(jìn)入的風(fēng)險減到最低程度。在這方面，溫州企業(yè)家?guī)Я藗€好頭：為防范數(shù)千億民間資本的投資風(fēng)險，溫州成立了由近百名精干律師組成的民企法律服務(wù)團(tuán)，緊跟著溫州民企進(jìn)京洽談國企改制。

　　第三，必須研究準(zhǔn)備進(jìn)入的企業(yè)，它的資產(chǎn)負(fù)債狀況，它跟政府之間的關(guān)系，它的內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)或者是內(nèi)部的管理人員的思想狀況等。這類問題一定要在入資之前做非常深入的市場調(diào)查。

　　第四，假定外來的民營企業(yè)對第三步的東西摸清楚了，但是進(jìn)去以后卻發(fā)現(xiàn)了更深層次的矛盾，如何化解這個矛盾？如何和原來的中層管理人員形成一種利益共同體，形成默契？這也是民營企業(yè)要考慮的。

　　第五，如果上述問題都弄清楚了，下一步要做的就是民營企業(yè)家怎么樣提升自己的管理層次，使股權(quán)結(jié)構(gòu)、股東會、董事會、管理層之間形成一個相對規(guī)范的關(guān)系。在這一點上，需要特別強(qiáng)調(diào)一個觀點，即民營企業(yè)家采取什么樣的組織機(jī)構(gòu)和股權(quán)結(jié)構(gòu)，完全取決于這個行業(yè)的特征和這個企業(yè)的發(fā)展階段，是非常靈活的，沒有一定之規(guī)。

　　最后，民營企業(yè)參與國企改制，需要提防幾個陷阱：一是圈錢陷阱。民營企業(yè)把錢交給大股東支配，但他無法取得一個控制地位；二是債務(wù)陷阱。有這種問題的公司允許民營企業(yè)控股，甚至允許全盤接收，因為它有一屁股的債，已經(jīng)無法收拾。

　　具體到神州動力這個案例，大致上可以明確這樣幾點：第一點，民營企業(yè)進(jìn)入國有企業(yè)不能搞民主集中制。必須記住自己只是第二大股東，大股東是職工控股會。第二點，民營企業(yè)家要跟股東簽的協(xié)議是增資協(xié)議，而不是跟企業(yè)內(nèi)部的人去簽什么個協(xié)議。

來源：中國商業(yè)評論