我國現(xiàn)階段國有企業(yè)的定義應(yīng)當(dāng)是指企業(yè)的資本全部或部分屬于國家所有，并為國家通過資本紐帶實(shí)施直接或間接控制的企業(yè)。

　　產(chǎn)權(quán)界定成當(dāng)務(wù)之急

　　我國的“國有企業(yè)”是一個(gè)使用頻率頗高的詞語，然而，時(shí)至目前為止，我國法律或法規(guī)尚未對(duì)“國有企業(yè)”這一概念進(jìn)行過明確的規(guī)定。

　　隨著市場(chǎng)的發(fā)育和國有企業(yè)改革的深化，國有企業(yè)產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)多元化成為一種趨勢(shì)。一方面，國有企業(yè)利用其資產(chǎn)設(shè)施等與外商和港澳臺(tái)企業(yè)發(fā)展合資、合作企業(yè)，對(duì)國有企業(yè)進(jìn)行改組和改造；另一方面，國有企業(yè)在市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)中不斷優(yōu)化組合，國家資產(chǎn)、集體資產(chǎn)和個(gè)人資產(chǎn)彼此聯(lián)合、互相滲透，使“混合產(chǎn)權(quán)”的出現(xiàn)成為一種必然。在這種情況下，如何建立和健全國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)管理的監(jiān)控機(jī)制，以及在股權(quán)多元化企業(yè)中，如何合理界定國有產(chǎn)權(quán)并納入國有資產(chǎn)管理的口徑成為現(xiàn)階段加強(qiáng)國有資產(chǎn)管理工作的當(dāng)務(wù)之急。

　　與此同時(shí)，在新的情況下，進(jìn)一步明確界定各類產(chǎn)權(quán)，從而對(duì)各類產(chǎn)權(quán)進(jìn)行依法保護(hù)，顯得愈益迫切。只有產(chǎn)權(quán)歸屬清晰且得到有效保護(hù)，才能營造公平有序的市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)環(huán)境，為產(chǎn)權(quán)的規(guī)范流動(dòng)提供前提條件，也才能為構(gòu)筑社會(huì)信用制度提供堅(jiān)實(shí)基礎(chǔ)。因此，股權(quán)多元化的國有產(chǎn)權(quán)界定，也是貫徹落實(shí)十六大精神，推動(dòng)國有企業(yè)建立現(xiàn)代產(chǎn)權(quán)制度的迫切需要。

　　我國《刑法》中有20余條是關(guān)于國有企業(yè)、國有公司法人財(cái)產(chǎn)權(quán)的刑法保護(hù)的條款。然而，由于國有企業(yè)和國有公司的內(nèi)涵和外延不清，上述條款在真正執(zhí)行過程中有相當(dāng)難度。由于我國部分企業(yè)在工商行政管理部門注冊(cè)登記的性質(zhì)并不是以其實(shí)際出資為依據(jù)，有人認(rèn)為應(yīng)以該企業(yè)在工商部門注冊(cè)登記性質(zhì)作為企業(yè)的性質(zhì)，也有人認(rèn)為應(yīng)以該企業(yè)的實(shí)際出資來源確定企業(yè)的性質(zhì)。是國家獨(dú)資興辦的且注冊(cè)為全民所有制的企業(yè)才算國有企業(yè)還是國家控股或參股的企業(yè)也算是國有企業(yè)？國有企業(yè)改制為股份有限公司或有限責(zé)任公司后是否仍算作國有企業(yè)并執(zhí)行以上條款？這些問題，都亟待股權(quán)多元化的國有產(chǎn)權(quán)的清晰界定。

　　國有產(chǎn)權(quán)的基本特征

　　國有企業(yè)作為一種企業(yè)形式，在各國立法中的定義有很大差別，稱謂也不盡相同，有國有企業(yè)、國營企業(yè)、國家主辦企業(yè)、國有公司、國有化企業(yè)、公營事業(yè)等。

　　綜觀世界各國立法對(duì)國有企業(yè)的規(guī)定和我國國有企業(yè)的發(fā)展現(xiàn)狀，國有企業(yè)產(chǎn)權(quán)應(yīng)當(dāng)具備以下基本特征：

　　國有企業(yè)的資本全部或部分地來源于國家，亦即國家是企業(yè)的“老板”。至于國家在企業(yè)股本中占有多少份額，該企業(yè)才算國有企業(yè)，這一方面要視國家需要占多少份額才能控制企業(yè)，另一方面也取決于一國的政策。

　　國有企業(yè)在不同程度上受中央或地方政府的控制，其行為必須符合或不違背政府的意志和利益。這也是國家或國有投資主體之所以要投資經(jīng)營企業(yè)的目的所在。與一般投資者一樣，中央或地方政府以及其他國有主體投資于企業(yè)時(shí)，也應(yīng)追求盈利或某種政策目標(biāo)。如果國家或國有主體出資后，就不再或不能對(duì)其出資的企業(yè)施加決定性影響的話，該企業(yè)也就不應(yīng)該再被視為國有企業(yè)了。

　　國有企業(yè)及其運(yùn)行與國有資產(chǎn)管理制度相聯(lián)系。既然國家和國有投資主體必須對(duì)其投資的企業(yè)施加所有者的影響，則國有企業(yè)，包括國有主體投資的公司，必然要與國有資產(chǎn)管理、運(yùn)營的制度聯(lián)系在一起。我國還有一個(gè)不同于西方國家的國情，就是國有企業(yè)大多數(shù)存在于競(jìng)爭(zhēng)性領(lǐng)域，國有企業(yè)是我國國民經(jīng)濟(jì)的支柱，發(fā)展社會(huì)主義社會(huì)的生產(chǎn)力，實(shí)現(xiàn)國家的工業(yè)化和現(xiàn)代化，始終要依靠和發(fā)揮國有企業(yè)的重要作用。

　　有鑒于此，國有企業(yè)應(yīng)該包括國家或政府可以根據(jù)資本聯(lián)系，對(duì)其施加控制和控制性影響的各種企業(yè)。

　　國有產(chǎn)權(quán)歸屬的界定

　　確定一個(gè)企業(yè)是否是國有企業(yè)應(yīng)當(dāng)借鑒國外發(fā)達(dá)國家的立法經(jīng)驗(yàn)并結(jié)合我國具體國情確定。

　　筆者認(rèn)為，我國現(xiàn)階段國有企業(yè)的定義應(yīng)當(dāng)是指企業(yè)的資本全部或部分屬于國家所有，并為國家通過資本紐帶實(shí)施直接或間接控制的企業(yè)。對(duì)此，可從國外的立法經(jīng)驗(yàn)、母子公司理論和我國目前政策法規(guī)中的相關(guān)規(guī)定等角度來加以論證。

　　首先，是借鑒國外的立法經(jīng)驗(yàn)。按照國際慣例，在某一企業(yè)的資本中，國有資產(chǎn)投資或國家所持股份額超過50%的，該企業(yè)就是國有企業(yè)。例如，德國財(cái)政統(tǒng)計(jì)上將公共機(jī)構(gòu)(聯(lián)邦、州、鎮(zhèn)等各級(jí)政府)擁有多數(shù)資本或多數(shù)投票權(quán)的企業(yè)劃為公共即國有企業(yè)；韓國1984年頒行的《國有企業(yè)管理法》第2條明文規(guī)定，國有企業(yè)包括政府投資和“政府投資達(dá)到或超過50%的企業(yè)”。在發(fā)達(dá)國家或地區(qū)，除了遵循把國家所持股份和表決權(quán)超過50%的企業(yè)劃為國有企業(yè)的原則之外，也把國家參股未達(dá)50%，但國家實(shí)際上可以控制的企業(yè)歸入國有企業(yè)。如德國把政府參股達(dá)25%以上，其他股東均為小股東的大企業(yè)，視為國有；在新加坡國家控股公司控制國有企業(yè)中，國家資金參與的份額有的僅占10%左右；日本國有企業(yè)中的特殊公司，如日本電信電話株式會(huì)社、日本航空公司等即使政府投資未達(dá)半數(shù)，也都由國家予以控制。歐共體委員會(huì)《關(guān)于企業(yè)透明度條例》對(duì)此作了更加明確的表述，其第2條規(guī)定，凡“政府當(dāng)局可以憑借它對(duì)企業(yè)的所有權(quán)、控股權(quán)或管理?xiàng)l例，對(duì)其施加直接或間接的支配性影響”企業(yè)，都是公共企業(yè)。

　　其次，用母子公司理論界定國有企業(yè)產(chǎn)權(quán)。根據(jù)國外有關(guān)法律的規(guī)定，當(dāng)公司之間存在一方對(duì)另一方的組織、業(yè)務(wù)以及生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)直接或間接發(fā)號(hào)施令，而另一方又服從這種發(fā)號(hào)施令時(shí)，就可以認(rèn)定它們之間存在著支配、附屬關(guān)系。一旦這種關(guān)系是通過公司之間股份持有的方式形成時(shí)，就可以稱之為母子公司關(guān)系。

　　我國《公司法》雖然涉及了“公司可以設(shè)立子公司”的內(nèi)容，但對(duì)母子公司關(guān)系以及何為子公司無明文規(guī)定?！逗喜?huì)計(jì)報(bào)表暫行規(guī)定》規(guī)定母公司在編制合并會(huì)計(jì)報(bào)表時(shí)，應(yīng)當(dāng)將下列情況下其所控制的境內(nèi)外所有子公司納入合并會(huì)計(jì)報(bào)表的合并范圍：

　　1、母公司擁有其過半數(shù)以上權(quán)益性資本的被投資企業(yè)，包括：直接擁有其過半數(shù)以上權(quán)益性資本；間接擁有其過半數(shù)以上權(quán)益性資本；直接和間接方式擁有其過半數(shù)以上權(quán)益資本。間接擁有過半數(shù)以上權(quán)益性資本是指通過子公司而對(duì)子公司的子公司擁有其過半數(shù)以上權(quán)益性資本。直接和間接方式擁有其過半數(shù)以上權(quán)益性資本指母公司雖然只擁有其半數(shù)以下的權(quán)益性資本，但通過與子公司合計(jì)擁有其過半數(shù)以上的權(quán)益性資本。

　　2、其他被母公司所控制的被投資企業(yè)。母公司對(duì)于被投資企業(yè)雖然不持有其過半數(shù)以上的權(quán)益性資本，但有下列情況之一的，應(yīng)當(dāng)將被投資企業(yè)作為母公司的子公司，納入合并會(huì)計(jì)報(bào)表的合并范圍：通過與被投資公司的其他投資者之間的協(xié)議，持有被投資公司半數(shù)以上表決權(quán)；根據(jù)章程或協(xié)議，有權(quán)控制企業(yè)的財(cái)務(wù)和經(jīng)營政策；有權(quán)任免董事會(huì)等類似權(quán)力機(jī)構(gòu)的多數(shù)成員；在董事會(huì)或類似權(quán)力機(jī)構(gòu)會(huì)議上有半數(shù)以上投票權(quán)?！镀髽I(yè)會(huì)計(jì)制度》第158條也就此做出了相應(yīng)的規(guī)定：企業(yè)對(duì)其他單位投資如占該單位資本總額50%以上，或雖然占該單位注冊(cè)資本總額不足50%但具有實(shí)質(zhì)控制權(quán)的，應(yīng)當(dāng)編制合并會(huì)計(jì)報(bào)表?！镀髽I(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則》對(duì)控制的描述是指有權(quán)決定一個(gè)企業(yè)的財(cái)務(wù)和經(jīng)營政策，并能據(jù)以從該企業(yè)的經(jīng)營活動(dòng)中獲取利益。

　　從母子公司關(guān)系考慮，如果母公司是國有企業(yè)，則其子公司也應(yīng)當(dāng)是國有企業(yè)。當(dāng)國有投資主體通過股份持有的方式對(duì)其參與投資企業(yè)的組織、業(yè)務(wù)以及生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)直接或間接發(fā)號(hào)施令，而被投資企業(yè)又服從這種發(fā)號(hào)施令時(shí)，就可以認(rèn)定它們之間存在著支配、附屬關(guān)系。這種關(guān)系既構(gòu)成母子公司關(guān)系，也構(gòu)成國有企業(yè)的邏輯鏈條。第三，我國目前政策法規(guī)中的相關(guān)規(guī)定。目前，對(duì)于國有資產(chǎn)控股或控制的企業(yè)是否以及如何將其界定為國有企業(yè)，我國法律尚未作明確界定，但在有關(guān)政策法規(guī)中已體現(xiàn)出與國際慣例接軌的現(xiàn)象。

　　如在原國家國有資產(chǎn)管理局于1994年發(fā)布的《股份有限公司國有股權(quán)管理暫行辦法》中，要求國有企業(yè)進(jìn)行股份制改組時(shí)，要保證國家股或國有獨(dú)資(公司)企業(yè)在原國有企業(yè)中的控股地位。國有股權(quán)控股分為國有股權(quán)持股比例超過50%的所謂“絕對(duì)控股”，以及在股權(quán)分散的情況下，國有股權(quán)持股比例高于30%、低于50%，國家對(duì)企業(yè)具有控制性影響的所謂“相對(duì)控股”。在《中華人民共和國審計(jì)法》中，也把“對(duì)國有資產(chǎn)占控股地位或者主導(dǎo)地位的企業(yè)的審計(jì)監(jiān)督”，與國有企業(yè)及其他國有主體的審計(jì)并列規(guī)定。我國每年所做的各種經(jīng)濟(jì)成分分析和統(tǒng)計(jì)也是將國有資產(chǎn)占控股地位或者主導(dǎo)地位的企業(yè)作為國有企業(yè)和國有資產(chǎn)加以統(tǒng)計(jì)和分析的。

　　綜上所述，我國現(xiàn)階段國有企業(yè)的定義應(yīng)當(dāng)是指企業(yè)的資本全部或部分屬于國家所有，并為國家通過資本紐帶實(shí)施直接或間接控制的企業(yè)。明確了這個(gè)概念，就可以明確國有資產(chǎn)管理的口徑和范圍，同時(shí)，也就明確了國有資產(chǎn)基礎(chǔ)管理工作的目標(biāo)和對(duì)象。

　　鏈接

　　2004年11月29日，青島市國資委公布了第一批監(jiān)管企業(yè)名單，海爾集團(tuán)位列其中。關(guān)于海爾被納入的原因，青島市國資委辦公室車主任表示這是市政府授權(quán)委托市國資委履行出資人職責(zé)的。

　　對(duì)于海爾以何種身份被納入監(jiān)管企業(yè)，青島市國資委和海爾本身都不愿透露更多信息。在海爾的網(wǎng)站上，海爾集團(tuán)稱自己是“集體企業(yè)”，但有資料顯示，海爾在其發(fā)展過程中為協(xié)助當(dāng)?shù)卣鉀Q國有企業(yè)發(fā)展問題，以劃撥和兼并的方式重組了部分國企，其資產(chǎn)中具有部分國有的成份。一份青島國資委領(lǐng)導(dǎo)的講話稿披露，國有(集體)凈資產(chǎn)在5000萬元以上的企業(yè)，都屬納入青島國資委實(shí)施監(jiān)管企業(yè)的范圍。顯然，海爾即使是集體企業(yè)，也屬此列。

稿源： 中國產(chǎn)權(quán)交易所網(wǎng) 2005-03-02 10:44

國務(wù)院國資委產(chǎn)權(quán)局副局長謝軍/文