向文波"炮轟"凱雷收購徐工案引發(fā)軒然大波之后不久，六部委就聯(lián)合下發(fā)外資并購新規(guī)，此中有何玄機(jī)？

6月初，中國機(jī)械行業(yè)最大的民營上市企業(yè)三一重工(600031)執(zhí)行總裁向文波就國際私募基金凱雷收購中國機(jī)械行業(yè)龍頭企業(yè)徐工機(jī)械事件在其個(gè)人博客上發(fā)表一系列文章，對(duì)整個(gè)交易予以抨擊，引發(fā)軒然大波。不久后的8月8日，商務(wù)部、國資委、工商總局、證監(jiān)會(huì)等6部委聯(lián)合頒布《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》(以下簡(jiǎn)稱《規(guī)定》)，自2006年9月8日起施行。

盡管《規(guī)定》只是對(duì)2003年所頒布的《外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)暫行規(guī)定》這一文件的修訂，但聯(lián)想向文波博客事件、聯(lián)想到凱雷收購徐工機(jī)械方案上報(bào)商務(wù)部10月未獲批準(zhǔn)、聯(lián)想到近年來外資對(duì)中國各行業(yè)的收購潮，此時(shí)出臺(tái)這一文件又顯出特別的意義，似乎喻示中國政府對(duì)待外資的態(tài)度有所轉(zhuǎn)變。

向文波博客事件后看徐工收購案凱雷收購徐工已成國內(nèi)財(cái)經(jīng)界的熱點(diǎn)新聞，詳情不必重復(fù)。向文波一系列的博客文章引來和者無數(shù)，總體看，向文波的博客主要包括以下幾個(gè)論點(diǎn)：一，徐工機(jī)械不應(yīng)該被外資收購，尤其是被外資控股85%。因?yàn)樾旃C(jī)械的產(chǎn)品系列中包括一種汽車起重機(jī)，市場(chǎng)份額在60%左右，根據(jù)國家相關(guān)的產(chǎn)業(yè)政策，汽車起重機(jī)受汽車產(chǎn)業(yè)管制，外資的持股比例不能超過50%，所以凱雷控股徐工機(jī)械85%突破了國家政策底線。

二，徐工機(jī)械的收購價(jià)過低。徐工機(jī)械年銷售額170億元，其兩大主導(dǎo)產(chǎn)品占據(jù)了50%以上的市場(chǎng)份額，"徐工"品牌積累了巨大的無形資產(chǎn)，凱雷3.75億美元的收購價(jià)過低，國有資產(chǎn)有被賤賣嫌疑。

三，將徐工這樣一個(gè)行業(yè)龍頭企業(yè)賣到一家國外私募基金，并不能給企業(yè)帶來管理技術(shù)，相反，可能會(huì)危及國家經(jīng)濟(jì)安全。

向文波宣稱，其最終目的有三個(gè)：一是探討如何進(jìn)一步規(guī)范國有企業(yè)的產(chǎn)權(quán)交易管理，尤其是大型國有企業(yè)的產(chǎn)權(quán)交易；二是希望推動(dòng)國家建立有效的經(jīng)濟(jì)安全管理機(jī)制；三是整理大型國有企業(yè)未來的改革思路。

因?yàn)槿恢毓ぴ?jīng)參與收購徐工機(jī)械但因報(bào)價(jià)過低未果，也因?yàn)橄蛭牟ㄈ恢毓?zhí)行總裁的特殊身份，盡管對(duì)向文波的動(dòng)機(jī)和用意的質(zhì)疑也從未停止過，但全社會(huì)對(duì)凱雷收購徐工的爭(zhēng)議卻也越來越猛烈，除去部分技術(shù)性爭(zhēng)議外，大部分爭(zhēng)議主要集中于兩個(gè)問題：徐工機(jī)械屬于限制外資并購的"戰(zhàn)略產(chǎn)業(yè)"嗎？批準(zhǔn)凱雷收購徐工機(jī)械會(huì)危害國家經(jīng)濟(jì)安全嗎？6月19日，國務(wù)院召開振興裝備制造業(yè)工作會(huì)議，國務(wù)院副總理曾培炎出席并講話，曾培炎指出，振興裝備制造業(yè)關(guān)系現(xiàn)代化建設(shè)全局，裝備制造業(yè)戰(zhàn)略地位因此被正式確立，也會(huì)對(duì)"國家經(jīng)濟(jì)安全"構(gòu)成重大影響。因此，凱雷收購徐工機(jī)械恐怕難以被商務(wù)部批準(zhǔn)。

中國外資并購政策的調(diào)整信號(hào)？《規(guī)定》共六章61條，在外資利用境外股權(quán)方式收購境內(nèi)企業(yè)、外資企業(yè)收購的市場(chǎng)準(zhǔn)入及審批程序、政府反壟斷調(diào)查等內(nèi)容有了較為明晰的規(guī)定，體現(xiàn)出中國政府對(duì)待外資進(jìn)入戰(zhàn)略的調(diào)整，許多專注于內(nèi)地企業(yè)赴海外上市業(yè)務(wù)的國際投資銀行，近期業(yè)務(wù)幾乎暫停，業(yè)務(wù)人員幾乎都被迫研究新的逃避管制的上市路線。

《規(guī)定》的出彩之外頗多，但核心在于解決了三大問題。

其一，第十二條規(guī)定："外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)并取得實(shí)際控制權(quán)，涉及重點(diǎn)行業(yè)、存在影響或可能影響國家經(jīng)濟(jì)安全因素或者導(dǎo)致?lián)碛旭Y名商標(biāo)或中華老字號(hào)的境內(nèi)企業(yè)實(shí)際控制權(quán)轉(zhuǎn)移的，當(dāng)事人應(yīng)就此向商務(wù)部進(jìn)行申報(bào)。當(dāng)事人未予申報(bào)，但其并購行為對(duì)國家經(jīng)濟(jì)安全造成或可能造成重大影響的，商務(wù)部可以會(huì)同相關(guān)部門要求當(dāng)事人終止交易或采取轉(zhuǎn)讓相關(guān)股權(quán)、資產(chǎn)或其他有效措施，以消除并購行為對(duì)國家經(jīng)濟(jì)安全的影響。"這一條至關(guān)重要，商務(wù)部因此而被授予對(duì)外資并購交易的最終審批權(quán)。但是，商務(wù)部并未規(guī)定"影響國家經(jīng)濟(jì)安全"的標(biāo)準(zhǔn)是什么，也就是說，"經(jīng)濟(jì)安全"更多的是感性判斷而不是理性事實(shí)，商務(wù)部的最終審批權(quán)由此而被大大放大，政府否決外資并購也有了法律基礎(chǔ)。

其二，《規(guī)定》明確了外國投資者可以境內(nèi)已在交易所上市的股權(quán)作為支付手段并購境內(nèi)公司，并專門列出一章對(duì)外資的股權(quán)并購行為報(bào)批流程予以約束，其影響有兩個(gè)：一是規(guī)范了已在境外上市的公司收購國內(nèi)關(guān)聯(lián)企業(yè)資產(chǎn)的交易，監(jiān)管思路從過去的區(qū)分內(nèi)外資轉(zhuǎn)以實(shí)際控制人；二是堵死了前幾年流行的"海外曲線IPO"(俗稱"紅籌上市")之路。過去，中國本土企業(yè)尋求海外上市的操作流程一般為：境內(nèi)企業(yè)在海外設(shè)立離岸公司或購買殼公司→將境內(nèi)資產(chǎn)或權(quán)益注入殼公司→以殼公司名義在海外上市，這種方式一則能有效繞開國內(nèi)管制，二則能夠通過收購、注資、換股使境內(nèi)企業(yè)股成為法律意義上的外商投資企業(yè)，享受相應(yīng)優(yōu)惠待遇。《規(guī)定》明確規(guī)定，未來境內(nèi)企業(yè)通過"特殊目的公司"方式海外上市必須獲得證監(jiān)會(huì)及商務(wù)部的審批，再想通過上述方式尋求海外上市已不再合法，許多已投資于國內(nèi)企業(yè)的私募基金及諸多投資銀行而言，這一點(diǎn)都是致命的。

其三，《規(guī)定》首次提出，外資并購必須要經(jīng)受"反壟斷調(diào)查"，如果出現(xiàn)境外并購一方當(dāng)事人在我國境內(nèi)擁有資產(chǎn)30億元人民幣以上、在中國市場(chǎng)上的年?duì)I業(yè)額在15億元以上、其及關(guān)聯(lián)企業(yè)在中國市場(chǎng)占有率已經(jīng)達(dá)到20%或者由于境外并購使其及關(guān)聯(lián)企業(yè)在中國的市場(chǎng)占有率達(dá)到25%等情況，商務(wù)部和國家工商行政管理總局就可以審查這個(gè)并購是否存在造成境內(nèi)市場(chǎng)過度集中，妨害境內(nèi)正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)、損害境內(nèi)消費(fèi)者利益的情形，并作出是否同意的決定。

可以想象，《規(guī)定》對(duì)外資并購中國企業(yè)、中國企業(yè)赴海外上市都將產(chǎn)生極大影響。

中國還需要外資嗎？時(shí)至今日，中國政府乃至全社會(huì)似乎都在重新審視外資在中國經(jīng)濟(jì)中的角色。

中國為什么要吸引外資？最初的目標(biāo)有兩個(gè)：補(bǔ)充國內(nèi)資金不足、引進(jìn)先進(jìn)技術(shù)和管理。目前，我國居民儲(chǔ)蓄率居高不下，外匯儲(chǔ)備增長過高過快，銀行業(yè)整體出現(xiàn)流動(dòng)性過剩，許多引入外資的企業(yè)根本沒有用所獲得的外匯購買外國設(shè)備和其他產(chǎn)品。這些外匯僅僅被賣給央行，而央行只好用該筆外匯購買美國國庫券。在這種情況下，引資國并未能夠利用任何外國實(shí)際資源，外國資金繞了一個(gè)圈子又流了出去，中國只得到美國國庫券利息收入，而外資則獲得至少10%以上的投資回報(bào)率，為什么國內(nèi)這么好的投資機(jī)會(huì)一定要給外資？那么，外資就能帶來先進(jìn)技術(shù)和提高管理水平嗎？其實(shí)也未必。以汽車業(yè)為例，在上世紀(jì)90年代外資進(jìn)入中國汽車業(yè)受到嚴(yán)格控制，導(dǎo)致10余年始終就是那老三樣，而且價(jià)格居高不下，很難說中國得到了多少技術(shù)和管理經(jīng)驗(yàn)。近年來汽車業(yè)開放力度不斷加大，新車型不斷推出，中國汽車業(yè)的整體水平方才有了本質(zhì)性的提高。所以引進(jìn)外資并不代表就一定能得到技術(shù)，相反要看這個(gè)行業(yè)的競(jìng)爭(zhēng)格局，外資只有在面臨市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)時(shí)才會(huì)帶來技術(shù)和管理經(jīng)驗(yàn)。

其實(shí)，給予外資國民待遇而不是超國民待遇應(yīng)該是我們重新審視中國外資政策的根本與核心。多年以來，為了推動(dòng)經(jīng)濟(jì)增長，增加就業(yè)，我國一直實(shí)行鼓勵(lì)外資進(jìn)入，并為外資提供了諸多超國民優(yōu)惠政策，涉及所得稅率減半、優(yōu)惠價(jià)供應(yīng)土地、"兩免三減半"稅收優(yōu)惠等。今天，中國已經(jīng)不再是外資企業(yè)低成本的生產(chǎn)基地，相反中國成為外資最大的目標(biāo)市場(chǎng)，如果繼續(xù)給外資以超國民優(yōu)惠政策，對(duì)內(nèi)資企業(yè)將是一個(gè)極大的損害，扭曲了整體經(jīng)濟(jì)環(huán)境，不利于長遠(yuǎn)的經(jīng)濟(jì)發(fā)展。

凱雷收購徐工曾經(jīng)只是一個(gè)普通的外資并購案例而已，但時(shí)至現(xiàn)在，凱雷徐工案例早已超越個(gè)案而成為一個(gè)標(biāo)志、一個(gè)轉(zhuǎn)折，中國政府因此而重新審視外資在中國的作用，并在外資并購的受理審批制度方面作了重大調(diào)整，或許這是凱雷動(dòng)議收購徐工時(shí)所意料不及的吧。

時(shí)衛(wèi)干 來源：經(jīng)濟(jì)