新《公司法》修改了資本公積金轉(zhuǎn)股的規(guī)定，為特殊公司的股改提供了新的路徑。

邱永紅/文

新《公司法》進(jìn)一步完善了公司法律制度，為我國(guó)資本市場(chǎng)的改革開放和穩(wěn)定發(fā)展提供了更加有力的制度支持和法律保障，具有深遠(yuǎn)的歷史意義和巨大的現(xiàn)實(shí)意義。

多層次資本市場(chǎng)建設(shè)的法律基礎(chǔ)為創(chuàng)業(yè)板的推出掃除法律障礙

從美國(guó)納斯達(dá)克市場(chǎng)和英國(guó)另類投資市場(chǎng)（AIM）等的成功經(jīng)驗(yàn)來看，境外創(chuàng)業(yè)板市場(chǎng)的順利推出和迅速成長(zhǎng)，均是以其所在國(guó)家或地區(qū)相對(duì)寬松的法律環(huán)境為前提的。

新《公司法》將有關(guān)股份發(fā)行、上市條件的規(guī)定平移到《證券法》中，并降低了股份發(fā)行、上市的條件。此外，新《公司法》修訂案對(duì)股份私募也進(jìn)行了明確的規(guī)定，同時(shí)還縮短了發(fā)起人和管理層持股的限制流通時(shí)間。這些規(guī)定消除了創(chuàng)業(yè)資本靈活退出的法律障礙。

拓寬了股份轉(zhuǎn)讓的場(chǎng)所

《公司法》修訂案第139條將股份轉(zhuǎn)讓從原來的"必須在依法設(shè)立的證券交易場(chǎng)所進(jìn)行"修改為"在依法設(shè)立的證券交易場(chǎng)所進(jìn)行或者按照國(guó)務(wù)院規(guī)定的其他方式進(jìn)行",這就為代辦股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)（三板）等場(chǎng)外市場(chǎng)建設(shè)提供了直接的法律依據(jù)。

放松了公司債券發(fā)行主體限制

公司債券市場(chǎng)的落后，不僅嚴(yán)重影響了我國(guó)企業(yè)的資產(chǎn)運(yùn)作、投資選擇和市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)力的提高，也嚴(yán)重影響了銀行等金融機(jī)構(gòu)資產(chǎn)優(yōu)化和證券市場(chǎng)的規(guī)范化建設(shè)，還使得國(guó)民經(jīng)濟(jì)中的風(fēng)險(xiǎn)明顯提高。加快發(fā)展公司債券市場(chǎng)，已是一項(xiàng)重要且緊迫的任務(wù)。為此，新《公司法》刪除了上述原《公司法》第159條有關(guān)公司債券發(fā)行主體限制的規(guī)定，這將使得民營(yíng)企業(yè)、外商投資企業(yè)等也可以通過發(fā)行公司債券進(jìn)行融資，從而大大推進(jìn)我國(guó)公司（企業(yè)）債券市場(chǎng)的發(fā)展。

提高投資者權(quán)益的保護(hù)水平

投資者權(quán)益是指投資者從事證券投資行為所依法享有的一切權(quán)利的總和。根據(jù)投資者在證券投資活動(dòng)中的不同身份，可將投資者權(quán)益分為作為上市公司股東所享有的權(quán)利和作為證券交易主體所享有的權(quán)利。新《公司法》正是從投資者作為股東的角度來構(gòu)建投資者權(quán)益保護(hù)機(jī)制的。

從法律上確認(rèn)證券投資者權(quán)益，是保護(hù)證券投資者合法利益的前提和基礎(chǔ)。因此，《公司法》修訂案增加并細(xì)化了有關(guān)股東知情權(quán)、股東大會(huì)召集權(quán)、提案權(quán)、質(zhì)詢權(quán)、異議股東股份收買請(qǐng)求權(quán)等股東權(quán)利的規(guī)定。

此外，新《公司法》還強(qiáng)化了控股股東、實(shí)際控制人的義務(wù)與責(zé)任，加強(qiáng)了對(duì)上市公司重大資產(chǎn)處置和擔(dān)保的規(guī)制，并建立了投資者權(quán)益司法救濟(jì)機(jī)制。

有利于上市公司治理結(jié)構(gòu)的完善

由于歷史原因，當(dāng)前我國(guó)上市公司治理結(jié)構(gòu)帶有經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)軌時(shí)期的特點(diǎn)，一股獨(dú)大、內(nèi)部人控制等問題比較嚴(yán)重。有鑒于此，新《公司法》對(duì)完善上市公司治理結(jié)構(gòu)做了專門規(guī)定。

首先，新《公司法》第一次在法律層面上明確規(guī)定上市公司實(shí)施獨(dú)立董事制度。

其次，新《公司法》新增第六章專門強(qiáng)化公司董事、監(jiān)事及高級(jí)管理人員的義務(wù)與責(zé)任。第六章規(guī)定了董事、監(jiān)事及高級(jí)管理人員的忠實(shí)與勤勉義務(wù)、接受質(zhì)詢的義務(wù)、不得利用關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益的義務(wù)。

最后，新《公司法》還引進(jìn)了累積投票制。

對(duì)股權(quán)分置改革的推動(dòng)

新《公司法》修改了資本公積金轉(zhuǎn)股的規(guī)定，為特殊公司的股改提供了新的路徑。

在推進(jìn)股權(quán)分置改革的進(jìn)程中，我們發(fā)現(xiàn)，下述兩類特殊公司的股改不能采取傳統(tǒng)的送股、縮股等方案。一類是非流通股份被質(zhì)押或凍結(jié)的上市公司。另一類是非流通股股東無法聯(lián)系上且第一大股東持股比例低的上市公司。

對(duì)此,部分公司提出了公積金定向轉(zhuǎn)增的股改方案,即由上市公司實(shí)施公積金轉(zhuǎn)增股本，轉(zhuǎn)增的對(duì)象僅限于流通股股東。非流通股股東放棄獲得轉(zhuǎn)增股份的權(quán)利,以其作為股改的對(duì)價(jià)。但該方案與原《公司法》第179條規(guī)定不一致，該條規(guī)定是:"股份有限公司經(jīng)股東大會(huì)決議將公積金轉(zhuǎn)為資本時(shí)，按股東原有股份比例派送新股或者增加每股面值"。

針對(duì)上述情況，新《公司法》第167條刪除了"股份有限公司經(jīng)股東大會(huì)決議將公積金轉(zhuǎn)為資本時(shí)，按股東原有股份比例派送新股或增加每股面值"的規(guī)定，從而為上述兩類公司采用公積金定向轉(zhuǎn)增方案解決其股權(quán)分置問題掃除了法律障礙。

此外,新《公司法》對(duì)員工和管理層股權(quán)激勵(lì)進(jìn)行了明確的規(guī)定，將有利于股權(quán)分置改革中股權(quán)激勵(lì)措施的實(shí)施。

目前，股權(quán)分置改革中用來激勵(lì)的股份均由非流通股東支付，原《公司法》第149條規(guī)定暫不能由上市公司支付。例如：中信證券的股改方案中，中信證券全體非流通股股東按所持股份比例，以最近一期經(jīng)審計(jì)的每股凈資產(chǎn)作價(jià)，向擬定的激勵(lì)對(duì)象提供3000萬股股票，作為實(shí)行股權(quán)激勵(lì)機(jī)制所需股票的來源。新《公司法》第143條放寬了股份回購(gòu)限制，允許公司通過回購(gòu)股份實(shí)施股權(quán)激勵(lì)，這將有利于股權(quán)分置改革中股權(quán)激勵(lì)措施的實(shí)施。

來源: 上海國(guó)資